Бенефициар компании – кто это такой, и что он из себя представляет
Формальное определение термина официально закреплено в ст. 3 ФЗ No115 от 07.08.01.
Бенефициар – это субъект, владеющий 25% и выше капитала фирмы. А также это лицо, которое вправе не просто осуществлять контроль за действиями компании, но и безотлагательно принимать ряд управленческих решений если того требуют обстоятельства. То есть им запросто может являться учредитель фирмы, будучи единственным ее собственником.
Возможно ли банкротство бенефициаров должника и что за этим последует
Отвечаем. В теории, конечно, это возможно. В законодательстве России имеется такая возможность. Однако, как показала судебная практика, решения по данному вопросу принимаются абсолютно полярные. Важно понимать, что бенефициар может идти ответчиком по двойной ответственности — по договору поручительства и субсидиарной. Вопрос о разграничении ответственности принципиально важен, хотя бы потому, что в соответствии с законодательными нормами о банкротстве физ.лиц те долги, что проистекают из договорных обязательств, о поручительстве, в том числе, как правило, списываются при банкротстве. А вот долговые обязательства по субсидиарной ответственности так и остаются у должника — по закону они не подлежат списанию.
Так, законодатель провозглашает субсидиарную ответственность бенефициаров фирмы буквально «по умолчанию», но вот юридической практике хорошо известны моменты, когда ответчикам удавалось избежать мер по привлечению их к ответственности за неплатежеспособность принадлежащей им организации. А чтобы это произошло, ответчик обязан владеть полной доказательной базой собственной невиновности.
Вот, например, согласно п.10 ст.61.11 бенефициары, защищая себя, должны будут:
- привести убедительные аргументы в пользу того, что все действия производились исключительно в интересах фирмы, то есть со всей ответственностью и добросовестностью;
- предоставить доказательства по факту, что свершенные деяния ни прямым ни косвенным образом не пошли во вред имущественных прав кредиторов;
- обосновать фактами те мероприятия, что были проведены, где будет очевидно, что применялись во избежание причинения вреда интересам кредиторов.
Разберем вариант, когда бенефициар становится ответчиком. Берем дело в котором банкротится лицо, не способное и дальше выполнять свои долговые обязательства, в т.ч. выплачивать средства по кредитам. В дальнейшем у него отбирают имущество и реализуют его на торгах. Однако выясняется, что вырученной суммы не хватило на то, чтобы полностью рассчитаться с кредиторами, то есть еще какая-то доля не погашена. Инициируется проверка, где по очевидным доказательствам выясняется вина других сторон. Вот на этом этапе и допускается привлечение виновного лица к субсидиарной ответственности. Иск в суд направляется от лица самих кредиторов или же финансового управляющего. При удовлетворении ходатайства непогашенная сумма возлагается на субсидиарного ответчика.
В подобных ситуациях проще обратиться к компетентному специалисту в области банкротства и получить разъяснения по ключевым аспектам, а также с его помощью обсудить и сформировать план выхода их положения.
Бенефициары при банкротстве, как впрочем и все остальные субъекты обладают не только определенными правами, но и обязанностями.
И хотя на практике реальный владелец (бенефициар) усердно пытается всеми правдами и неправдами остаться в тени, но это не избавляет его от ответственности перед законом.
Права бенефициаров:
- делегировать свое право владения третьей стороне согласно оформленного договора;
- голосование (на собрании акционеров) принадлежащими ему акциями;
- участвовать в выборе совета директоров (с учетом количества акций в собственности);
- участвовать в решении вопросов касательно смены вида деятельности фирмы, а также ее уставного капитала.
Основное требование, предъявляемое бенефициару при банкротстве — раскрытие всей информации по тому предприятию, в котором он по сути выступает выгодоприобретателем, получая некую прибыль.
Вместе с тем закон не обязывает его это делать. Более того, лицо вправе хранить молчание и не свидетельствовать в адрес фактического владельца компании. Но стоит учесть, что такого рода привилегия доступна ограниченному кругу лиц. А именно:
- государственные органы и муниципалитет;
- внебюджетные организации (как правило, у таких структур владельцы либо отсутствуют напрочь, либо же не нуждаются в огласке, так как никогда и не скрывали своей принадлежности);
- юр.лица, владеющие 50% и выше государственным или муниципальным участием;
- международные фирмы (за исключением публичных компаний);
- эмитенты ценных бумаг, являющиеся прямыми участниками торгов.
Таким образом, чтобы гарантировано разрешить спорную ситуацию с бенефициарами в положительном русле (для клиента), важно быть юридически грамотными. Компетентность в правовом поле позволит совладать с любыми сложностями при инициировании банкротства бенефициаров должника, а вот незнание некоторых нюансов, напротив, может усугубить реальность.
Попросту говоря, субсидиарная ответственность, как и само банкротство не берутся из ниоткуда. Без второго аспекта нет первого, а значит, к нему должно что-то или кто-то привести. Например, бенефициар посредством финансовых операций.
Наглядные примеры:
- Есть некая компания, до поры до времени успешно осуществлявшая свою деятельность, в том числе и выплачивавшая свои кредиты. А потом что-то пошло не так, ситуация изменилась и острая нехватка денежных средств привела к замораживанию счетов. Уполномоченным лицом инициируется внутренняя проверка и если по ее завершению выяснится, что виновником сложившегося положения и есть непосредственно бенефициар (и это было доказано), то в отношении такого субъекта открывается уголовное производство. К слову, в этом случае бенефициару совершенно необязательно самолично что-то делать, вполне может оказаться что иное лицо, но с непосредственного согласия бенефициара совершило ряд финансовых операций, которые и спровоцировали убыточность предприятия.
- Несвоевременное обращение в арбитражный суд с заявлением или же абсолютное бездействие при тех обстоятельствах, когда нужно было что-то предпринимать во избежание проблем. Например, когда организация не в состоянии дальше производить выплаты по кредитам в прежних объемах, либо на имущество, принадлежащее предприятию обращено взыскание.
- Имеет место умышленное банкротство и это смогли доказать. К примеру, субъектом было принято решение провести через свою фирму ряд определенных финансовых операций. При этом он четко понимал чем в дальнейшем для него самого и для компании это может грозить, но все равно осуществил задуманное.
Когда у компании-должника есть финансовая возможность закрыть все свои долги или как минимум проводить выплаты в прежнем объеме, а ее владельцы по одним известным им мотивам не захотели этого сделать, то такие действия будут расцениваться как умышленное нежелание рассчитываться с кредиторами. Второй момент, который так же будет расценен как сознательный вред — это факт безоговорочного согласия фирмы на требования кредиторов и иных лиц, необоснованность коих более чем очевидна.
Разъясняем: Законодательная ответственность будет возложена на бенефициара уже по той причине, что он бездействовал на том этапе, когда еще что-то можно было сделать для компании и не допустить ее банкротства. По сути это и есть нечто иное, как злоупотребление своим правом, как непосредственного владельца.
Несколько лет назад законодателем внеслись новые правки в ФЗ No127 от 26.10.02. С тех самых пор ответственность контролирующих компанию лиц выведена в отдельную главу, в том числе и ответственность бенефициаров. Что же касается практики, то в полной мере эти изменения стали действовать начиная с 01.09.17.
Как выстраивается обвинительная база по банкротству бенефициара
Собственно, перед тем как начинать сбор доказательной базы, важно учесть ключевой аргумент при обосновании имеющихся оснований для привлечения конкретного субъекта к субсидиарной ответственности – факт взаимосвязи между принятыми контролирующими лицами управленческими и хозяйственными решениями и, конечно, текущей неплатежеспособностью фирмы, которая и привела к банкротству.
Не так и редко судебный орган не видит связующего звена в цепочке «неплатежеспособность» и «банкротство», опровергая идентичность этих двух терминов. То есть суд не рассматривает потерю возможности у ответчика выполнять свои финансовые обязательства и его финансовую несостоятельность в одномоментном появлении. Напротив, убежден, что часто действия по отбиранию имущества тогда, когда компания находится на грани банкротства, являются тем самым катализатором по его возникновению.
Таким образом, в ходе рассмотрения дела о привлечении субъекта к субсидиарной ответственности крайне важно соблюдать баланс и руководствоваться принципом соразмерности, справедливости и разумности. Было бы неверно относиться к подобным делам чисто формально, не исследовав до конца абсолютно все обстоятельства дела и не соизмерив деяния конкретного субъекта с объемом наступивших последствий.
Судебная практика
За последнее время наблюдается тенденция не придавать значения тому факту, что и руководитель и учредитель – это физические лица. О чем нам это говорит и какую важность представляет? Например, о том, что из физлица взыскиваются персональные средства, личное имущество. Зачастую долги соизмеряются в десятках, а то и сотнях млн., руб. Именно по этой причине так важно с особой тщательностью изучать не только все обстоятельства дела, но и мотивы поступков. Имела ли место личная финансовая выгода или же директор под давлением интересантов-бенефициаров совершал своих действия. Только в таком случае решение по привлечению лица, непосредственно получающего прибыль можно будет расценивать как справедливое.
Можно ли бенефициару избежать ответственности
Как мы уже упоминали, закон провозглашает субсидиарную ответственность бенефициаров организации так сказать «по умолчанию». А еще тот же закон наделяет его правом молчания. Главное — доказать отсутствие умысла и корысти, тем самым и опровергнуть собственную вину. Остается дело за малым — подтвердить обстоятельства, изложенные в п.10 ст.61.11.
Как правило, судебный орган снимает обвинения с контролирующих организацию лиц, в том числе и бенефициаров, если материалами дела было установлено, что связь между сделками должника, непогашенными кредитами и непосредственно самим банкротством отсутствует. А все те негативные последствия осуществленных сделок, что в дальнейшем настигли компанию, были обусловлены не чем иным, как рисками предпринимательской деятельности, которые присутствуют во все времена.
Бенефициар — банкрот, чем это грозит компании?
Пример: В отношении бенефициара (его участие в уставном капитале фирмы — 95%) открыта процедура банкротства как физического лица. Какие именно последствия в дальнейшем возникнут для компании ввиду таких обстоятельств?
Отвечаем: в данном случае, как мы видим, открывается процедура конкурсного производства, а его доля в уставном капитале фирмы наряду с прочим имуществом включается в конкурсную массу. По закону такое имущество в дальнейшем должно уйти с торгов, а полученная прибыль в счет погашения кредитных долгов.
Так, лицо, выкупившее долю уставного капитала обанкротившейся компании становится ее участником. А это значит, что до того самого момента купли-продажи, абсолютно все сделки с долей будут ограничены, а осуществление всех корпоративных прав участника производится или же с его непосредственного согласия, либо же самим арбитражным управляющим (в данном случае нужно смотреть на какой стадии находиться процесс банкротства компании банкротства).
В ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Подведя итоги по изложенному в статье материалу хотелось бы добавить еще несколько строк в качестве завершающих. Итак, в данном тексте мы не только проанализировали сам термин «бенефициар», но и разъяснили критерии, которые по сути и составляют ответственность причастных к упадку предприятия лиц. Вместе с тем применение этого термина несколько осложняется отсутствием его в законодательном порядке о банкротстве. Также нами были раскрыты основания и условия привлечения к гражданско-правовой схеме «бенефициара» юр.лица в деле о финансовой несостоятельности организации. Под конец мы пришли к выводу, что признанный бенефициар должника по контролирующему учету и привлечению его к субсидиарной деятельности тем самым увеличит практический эффект от достижения конкурсной массы.
Таким образом, если не удалось доказать, что бенефициар является одним из контролирующих лиц, то привлечь его к субсидиарной ответственности невозможно. По сути у бенефициара может отсутствовать формальный статус участника (акционера), но при этом субъект будет иметь возможность раздавать должнику обязательные указания или же любым другим способом осуществлять контроль за его деятельностью.
Под термином «контролирующие лица» значатся те, кто имеет определенную выгоду, например через увеличение (сбережение) активов, которые не смогли бы сформироваться, действуй руководитель должника в рамках закона.